人工栽種的香樟樹，是否屬于國家重點(diǎn)保護(hù)植物？2016年7月，四川瀘州敘永縣男子馬萬林，將其父種植的26棵香樟樹賣給他人，被法院判決犯非法出售國家重點(diǎn)保護(hù)植物罪，判處有期徒刑兩年，緩刑三年。

馬萬林稱，涉案香樟樹在自家屋前房后、自留地旁，且因?yàn)槎鄶?shù)被松鼠啃壞枯死，為防止安全隱患，他才將枯樹砍伐賣掉；且香樟樹是其父親人工栽植，不屬于國家重點(diǎn)保護(hù)植物。法院則認(rèn)為，即使涉案香樟是人工移栽，也屬在自然環(huán)境下生長，其物種性質(zhì)仍具有珍稀性，屬“珍貴樹木或者國家重點(diǎn)保護(hù)的其他植物”范圍。

馬萬林的弟弟馬萬春在該案一、二審中擔(dān)任其辯護(hù)人。他稱，根據(jù)兩高2020年3月發(fā)布的最新司法解釋，“人工培育的植物，除古樹名木外，不屬于刑法第三百四十四條規(guī)定的‘珍貴樹木或者國家重點(diǎn)保護(hù)的其他植物’。”同時，也有大量指導(dǎo)案例證明，人工種植的香樟樹不屬于國家重點(diǎn)保護(hù)植物。

目前，馬萬林已向最高法院提出申訴。

出售父親種植的26棵香樟樹，男子被判緩刑

四川敘永縣江門鎮(zhèn)九江村七社的馬萬林向上游新聞記者回憶，2016年夏天，眼見自家房前屋后、自留地邊種植的香樟樹被松鼠啃壞枯死，部分還處于高壓線下，有安全隱患，“這些香樟樹都是我父親早年栽種的，父親想著樹爛了死了，就把它們砍了賣了?！?

被馬萬林出售的香樟樹。圖片來源/受訪者供圖

讓馬萬林和家人沒想到的是，因?yàn)檫@幾棵“爛樹子”，給他帶來了長達(dá)7年多的刑事官司。

馬萬林說，當(dāng)年他先后找了幾個人，對方都覺得樹子太爛沒法收，后來找到老表謝某林，對方聯(lián)系到當(dāng)?shù)匾患夷酒鲝S，雙方議定“好的20塊100斤，差的10元100斤，爛的5塊100斤?！闭鞯梅N植人、自己父親同意后，2016年7月25日，馬萬林將26棵香樟樹，以5000元價格賣給了謝某林。

上游新聞記者獲得的生效司法文書證實(shí)，馬萬林賣樹3天之后，謝某林雇人對26棵香樟樹進(jìn)行砍伐，并于砍伐當(dāng)日向馬萬林支付5000元購樹款。在謝某林將砍伐樹木搬上車時，江門鎮(zhèn)林業(yè)站工作人員接到舉報后將人車擋獲，并在村干部見證下，對砍伐樹木進(jìn)行了登記清點(diǎn)、量尺。

敘永縣林業(yè)局出具的林木調(diào)查報告顯示，被伐樟木（香樟）位于馬萬林父親馬祖喜住房周邊苦竹林中及耕地邊。馬祖喜介紹，這批香樟樹為其于1980—1982年栽植。林業(yè)部門測量4棵最大樟樹的伐樁，與馬祖喜介紹的種植年齡相符，確定為人工種植。

被砍伐售賣的香樟樹已有不少爛掉壞掉。圖片來源/受訪者供圖

案件隨即進(jìn)入刑事訴訟流程。一年后，敘永縣人民檢察院以馬萬林涉嫌非法出售國家重點(diǎn)保護(hù)植物罪、謝某林犯非法采伐國家重點(diǎn)保護(hù)植物罪，向法院提起公訴。2017年11月15日，敘永縣法院對該案宣判，認(rèn)定檢方指控事實(shí)，并對馬萬林、謝某林兩人判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金1萬元。

一審判決書顯示，馬萬林及謝某林的辯護(hù)人均提出，涉案香樟樹系人工種植，不屬于《國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物名錄》中的國家重點(diǎn)保護(hù)植物。敘永縣法院認(rèn)為，雖然該案香樟樹系人工栽植，未列入《國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物名錄》，但從相關(guān)法律修改等可以看出，“我國對國家重點(diǎn)保護(hù)植物的保護(hù)力度逐步加強(qiáng)，我國高度重視生態(tài)環(huán)境保護(hù)、生態(tài)文明建設(shè)”“最高人民法院、最高人民檢察院分別在各自的指導(dǎo)性刊物中指出，國家重點(diǎn)保護(hù)的植物既包括野生的，也包括人工栽培的?！?

上游新聞記者注意到，敘永縣法院一審判決中還引用了最高法、最高檢《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》，以“國家禁止、限制出口的珍稀植物，包括相關(guān)名錄中人工培育的植物”為由，認(rèn)定了人工栽植的國家重點(diǎn)保護(hù)物種也應(yīng)予以保護(hù)的結(jié)論。敘永縣法院綜合認(rèn)定，馬萬林等砍伐、售賣的香樟樹屬于國家重點(diǎn)保護(hù)植物，對辯方提出的“香樟樹不屬于重點(diǎn)保護(hù)野生植物”的辯護(hù)理由不予采納，但在量刑時予以考慮，酌情減輕了對兩名被告人的處罰。

人工栽種香樟是否屬一般樹木，林業(yè)局法院看法不同

“我們砍伐的都是啃死壞死的香樟樹，而且也只是為了排除安全隱患。我們咨詢了林業(yè)部門，他們也說樹木不屬于國家重點(diǎn)保護(hù)植物。香樟樹在房前屋后、自留地，是不用辦理采伐證的。”馬萬林告訴上游新聞記者。

敘永縣林業(yè)局出具的報告顯示，涉案香樟樹為人工栽植。圖片來源/受訪者供圖

一審判決下達(dá)后，馬萬林及謝某林均提出上訴。瀘州市中院在二審時沿用了敘永縣法院一審判決所適用法律規(guī)定，同時認(rèn)為所砍伐的26棵香樟樹屬于自然環(huán)境內(nèi)生長，即便是人工移栽也未改變自然環(huán)境對香樟成長的決定性影響。香樟樹無論是野生還是人工培育，均未改變其物種性質(zhì)，同樣具有珍稀性，系國家禁止、限制出口的珍稀植物，屬于刑法第三百四十條規(guī)定的“珍貴樹木或者國家重點(diǎn)保護(hù)的其他植物?！币虼?，馬萬林、謝某林認(rèn)為人工栽植的香樟不屬于國家重點(diǎn)保護(hù)植物的上訴理由不能成立，該院不予支持。

對于馬萬林、謝某林稱涉案樹木均為爛死枯死樹木，瀘州市中院經(jīng)綜合相關(guān)證人證言及現(xiàn)場勘驗(yàn)照片，認(rèn)定該案所砍伐香樟樹存活的至少在兩根以上。2018年2月，瀘州市中院駁回了兩人的上訴。

此后，馬萬林向四川省高級人民法院申訴。2019年6月，四川省高院復(fù)查認(rèn)為，本案所涉香樟即便系人工移栽，也屬在自然環(huán)境下生長，其物種性質(zhì)仍具有珍稀性，屬“珍貴樹木或者國家重點(diǎn)保護(hù)的其他植物范圍”，“原判定罪證據(jù)并無不當(dāng)”。

馬萬林的申訴之路，幾乎走到了盡頭。

對于三級法院一直堅(jiān)持的“人工栽植重點(diǎn)保護(hù)樹木也屬于保護(hù)范圍”的結(jié)論，林業(yè)行政部門有不同的看法。2013年12月，國家林業(yè)局下發(fā)給四川省林業(yè)廳“林策發(fā)（2013）207號”《關(guān)于人工培育的珍貴樹木采伐管理有關(guān)問題的復(fù)函》中明確，珍貴樹木是指省級以上林業(yè)主管部門或者其他部門確定的具有重大歷史紀(jì)念意義、科學(xué)研究價值或者年代久遠(yuǎn)的古樹名木，國家禁止、限制出口的珍貴樹木以及列入國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物名錄的樹木?！澳壳?，國家禁止、限制出口的珍貴樹木名錄尚未出臺。因此除古樹名木外，列入國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物名錄但屬于人工培育的樹木，可按照一般樹木進(jìn)行采伐利用管理”。這是國家林業(yè)行政主管機(jī)關(guān)對于人工培育珍貴樹木最為直接的回復(fù)。

2013年12月，國家林業(yè)局回復(fù)四川省林業(yè)廳的有關(guān)函件。圖片來源/網(wǎng)頁截圖

據(jù)悉，馬萬春在2018年7月也通過書面形式，向?yàn)o州市林業(yè)局提出了書面查詢，咨詢了砍伐人工種植香樟樹是否涉及非法出售重點(diǎn)保護(hù)植物罪的相關(guān)問題，“瀘州市林業(yè)局也是援引國家林業(yè)局的“林策發(fā)（2013）207號”文件，直接說了可按照一般樹木進(jìn)行采伐利用。法院和林業(yè)局，到底誰在林業(yè)問題上更專業(yè)？”馬萬春說。

司法判決背后的會議紀(jì)要

“都是人工種植的香樟樹，瀘州中院為何在此案件中就認(rèn)定為國家重點(diǎn)保護(hù)植物，在同類其他案件中就不認(rèn)定呢？”12月26日下午，馬萬春告訴上游新聞記者，他在此前一審二審擔(dān)任哥哥的辯護(hù)人時，搜集了許多案例試圖證明哥哥無罪，但他明顯感到自己的辯護(hù)意見沒有獲得法官認(rèn)同。更讓他無法理解的是：同一家法院在四年不到的時間里，針對類似案件，判決結(jié)果竟然差距巨大。

2018年7月，馬萬春通過網(wǎng)絡(luò)問政，得到的瀘州市林業(yè)局的答復(fù)。圖片來源/受訪者供圖

相關(guān)司法文書顯示，2012年11月，胡某以其公司為申請人，向?yàn)o州市納溪區(qū)林業(yè)局對龍王壩林地的部分香樟樹進(jìn)行移植。同年12月底，在公司未獲批準(zhǔn)、未依法取得采伐手續(xù)的情況下，雇傭他人采伐該公司承包的龍王壩林地內(nèi)的香樟樹137棵，采用“高壓移栽”方式將香樟移植他處。一審法院判決胡某犯非法采伐國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物罪，判處其有期徒刑四年。二審中，瀘州市中院認(rèn)定，人工種植的香樟不屬于重點(diǎn)保護(hù)植物，“該案所涉香樟樹系人工栽種，并非原生地天然生長，所采伐樟樹并非國家重點(diǎn)保護(hù)植物。原判認(rèn)定胡某犯非法采伐國家重點(diǎn)保護(hù)植物罪定性不當(dāng)，應(yīng)予糾正?！?014年6月，胡某被改判為濫伐林木罪，獲有期徒刑一年。

“四年不到的時間，同一家法院就完全相同的一個法律適用問題，作出截然相反的裁判認(rèn)定，這讓人難以理解。”馬萬春認(rèn)為，“同案同判”是各級司法機(jī)關(guān)維護(hù)法律權(quán)威的重要舉措，自己想不明白。

四川省高院駁回馬萬林的申訴。圖片來源/受訪者供圖

知情人士對上游新聞記者表示，瀘州法院對于人工種植香樟是否屬于重點(diǎn)保護(hù)植物問題認(rèn)定的改變，很可能源于四川法院系統(tǒng)的一份內(nèi)部會議紀(jì)要——2014年10月31日，四川省高級人民法院、四川省人民檢察院、四川省林業(yè)廳三部門聯(lián)合出臺《關(guān)于辦理破壞森林和野生動物資源刑事案件相關(guān)問題的座談會紀(jì)要》，該紀(jì)要援引最高法、最高檢《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》，對國家重點(diǎn)保護(hù)植物是否包括人工培育種植的進(jìn)行了明確，“對經(jīng)查證涉案國家重點(diǎn)保護(hù)植物及其制品確為人工培育的，量刑時，可根據(jù)案件具體情況及社會危害程度酌情從輕處罰”。

知情人士表示，這份會議紀(jì)要出臺于2014年10月底，沒有采納國家林業(yè)局的相關(guān)明確復(fù)函，其本身是否合法、合理就存在爭議，“會議紀(jì)要不具有任何法律約束力，但在司法實(shí)踐中，卻往往成為某一地區(qū)法院執(zhí)法裁判的根據(jù)?！?

瀘州市中院在馬萬林案件二審中，正是援引了上述會議紀(jì)要的具體內(nèi)容，駁回了馬萬林方的上訴。

“人工培育植物”有了新解釋，男子向最高法申訴

馬萬林被判刑后的2020年3月21日，最高法、最高檢發(fā)布司法解釋《關(guān)于適用 中華人民共和國刑法 第三百四十四條有關(guān)問題的批復(fù)》第二條明確，“人工培育的植物，除古樹名木外，不屬于刑法第三百四十四條規(guī)定的‘珍貴樹木或者國家重點(diǎn)保護(hù)的其他植物’”“之前發(fā)布的司法解釋與本批復(fù)不一致的，以本批復(fù)為準(zhǔn)?！?

2020年3月，兩高批復(fù)明確“人工培育的植物，除古樹名木外，不屬于刑法第三百四十四條規(guī)定的‘珍貴樹木或者國家重點(diǎn)保護(hù)的其他植物’”。圖片來源/網(wǎng)頁截屏

多位受訪專業(yè)人士告訴上游新聞記者，按照這一司法解釋，馬萬林顯然不應(yīng)被追究任何刑事責(zé)任，但關(guān)鍵是：馬萬林的案件是否應(yīng)當(dāng)根據(jù)該規(guī)定被改判？

馬萬林的申訴代理律師、四川鼎尺事務(wù)所律師胡磊認(rèn)為，馬萬林涉及的26棵人工種植香樟案件，原二審法院辦結(jié)于2018年2月，復(fù)查申訴時法院依法不能直接適用2020年發(fā)布的解釋改判申訴人無罪，“馬萬林案件一二審階段適用的法律解釋中，對于人工培育的植物是否屬于刑法保護(hù)的重點(diǎn)保護(hù)植物問題未作明確，對于類似案件國內(nèi)多地法院、指導(dǎo)案例均作了非罪判決。馬萬林被判決有罪，完全是因?yàn)橐环莶缓戏?、不合理的會議紀(jì)要?！?

馬萬春則認(rèn)為，即使沒有2020年的司法解釋明確人工種植樹木不屬于重點(diǎn)保護(hù)植物，2020年以前也有大量的司法判決、指導(dǎo)性案例支持2020年司法解釋的結(jié)論，“我哥哥獲罪的關(guān)鍵就是那個會議紀(jì)要，但這個會議紀(jì)要引用的法條是走私犯罪的解釋，用走私法條審理林業(yè)刑事案件，不覺得荒唐么？”

胡磊律師認(rèn)為，瀘州市中院2014年的相關(guān)判決，除了與2017年的判決“打架”之外，還和最高人民法院公布的指導(dǎo)性案例“打架”。

最高法刑事審判庭主辦的《刑事審判參考》第1429號指導(dǎo)案例“鐘文福等非法采伐國家重點(diǎn)保護(hù)植物案”中，2012年廣東韶關(guān)男子鐘文福、呂文興將兩棵本村人工種植的香樟樹采伐售賣給苗圃移植，一審被判三年有期徒刑。再審時，廣東省高院認(rèn)為，在案沒有確實(shí)充分的證據(jù)證明原審被告人采伐的涉案香樟屬于國家重點(diǎn)保護(hù)植物，根據(jù)“疑罪從無”的刑事司法原則，二人的行為不構(gòu)成犯罪，并依法撤銷原審判決。最高人民法院審判專家明確撰文指出，根據(jù)刑法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，香樟除了屬于具有重大歷史紀(jì)念意義、科學(xué)研究價值或者年代久遠(yuǎn)的古樹名木外，只有野生的才屬于國家重點(diǎn)保護(hù)植物。

胡磊認(rèn)為，即使沒有2020年兩高的司法解釋，2017年最高法生效的指導(dǎo)性案例，也應(yīng)該對四川三級法院的審判結(jié)果有指導(dǎo)性價值，“最高法的指導(dǎo)性案例態(tài)度十分明確，馬萬林售賣的人工香樟，就不應(yīng)該是國家重點(diǎn)保護(hù)植物?！?

馬萬林稱，目前，自己已向最高人民法院遞交了申訴狀，希望最高人民法院能夠就案件及時查清情況，根據(jù)事實(shí)作出改判，“我沒有入獄一天，改判后可能也沒有國家賠償，但從申訴一開始，我要的就不是賠償。我家里人都是老實(shí)本分人，從來沒想過因?yàn)榭硺涠闪俗锓浮Ｎ易非蟮氖亲约旱墓脚c正義?！?